La reciente normativa europea (Reg. UE n. 650/2012) en vigor desde el 17 de agosto de 2015 puede considerarse un punto de inflexión en materia de derecho aplicable a las sucesiones de los ciudadanos de los Estados de la Unión Europea.
Hasta el nuevo Reg. UE n. 650/2012, muchos países europeos (Italia, Austria, Alemania, Grecia, España) aplicaron a las sucesiones el principio de la ciudadanía del difunto.
Por lo tanto, la sucesión de un ciudadano italiano estaba regulada por la ley italiana, y a menudo en el caso de que el ciudadano italiano fuera residente en el extranjero y tuviera bienes muebles o inmuebles en Italia, surgía una disputa sobre qué ley era aplicable a la sucesión, si la ley italiana o la del Estado de residencia, con consecuencias a menudo notables si se considera que el derecho de legitimidad era reconocido por algunos países europeos y no por otros.
Según la ley italiana primero aplicable, la sucesión del ciudadano italiano residente en el extranjero estaba regulada por la ley italiana; sin embargo, el ciudadano italiano residente en el extranjero tenía la facultad de redactar un testamento y declarar en el testamento que la sucesión estaría regulada por el Estado en el que residía; sin embargo, incluso en el caso de que el ciudadano hubiera elegido la ley no italiana, los derechos que la ley italiana atribuía a los legítimos residentes en Italia seguían sin perjuicio.
La situación ha cambiado drásticamente desde el 1 de agosto de 2015, para el ciudadano italiano residente en el extranjero.
A partir del 17 de agosto de 2015, a la sucesión del ciudadano italiano residente en los países de la UE, ya no se aplicará la ley de nacionalidad, es decir, la italiana, sino la ley del país de residencia.
Por lo tanto, si el ciudadano italiano reside en Alemania, y no ha hecho testamento, la sucesión se regirá por la ley del país de residencia, y por lo tanto por la ley de Alemania, y esto también para todos aquellos bienes del difunto, ya sean inmuebles o muebles que se encuentren fuera de Alemania (por ejemplo en Italia).
Sin embargo, el Reg. La UE, mencionada anteriormente, permite al ciudadano residente en un país de la UE que no sea el de nacionalidad, elegir (con declaración expresa en testamento) si la ley de nacionalidad (incluso de un estado que no forma parte de la UE) o la ley del país de residencia regula su sucesión.
La elección de la ley que regulará la sucesión es una elección de suma importancia, y por lo tanto la redacción del testamento es de suma importancia.
Elegir con testamento aplicar la ley de un país en lugar de la de otro puede tener consecuencias considerables.
Por ejemplo, en materia de derecho legítimo, la llamada reserva hereditaria.
En Bélgica, el cónyuge supérstite solo tiene derecho al usufructo del patrimonio personal del difunto; en España, el cónyuge supérstite solo tiene derecho al usufructo sobre una parte de la herencia, en Inglaterra el cónyuge o los hijos no tienen derecho legítimo.
El art. 23 del Reg. UE citada, dispone que la ley elegida regula toda la sucesión también con respecto a:
A) las causas, el momento y el lugar de la apertura de la sucesión;
B) la identificación de los beneficiarios, de sus cuotas;
C) la capacidad de suceder;
D) la desheredación y la indignidad;
E) la división de la herencia
El art. 25 regula los pactos sucesorios y el art. 28 regula la validez formal de la aceptación de la herencia y la renuncia.
El art. 62 establece el certificado sucesorio europeo.
Por estas consideraciones, la planificación sucesoria es importante para los ciudadanos italianos residentes en el extranjero y para los ciudadanos de países de la UE o no pertenecientes a la UE residentes en Italia y debe ser cuidada y ponderada en todos sus aspectos.
Milán, 04 de abril de 2016.
Avv. Giovanni Babino
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